*Publicado en \u00c1mbito Jur\u00eddico: https:\/\/www.ambitojuridico.com\/noticias\/especiales\/la-importancia-de-la-debida-diligencia<\/a><\/p>\n\n\n\n En el mundo de los negocios y m\u00e1s en las \u00faltimas d\u00e9cadas, son frecuentes las fusiones y adquisiciones entre compa\u00f1\u00edas. Muchas de las empresas m\u00e1s grandes del mundo en todas las \u00e1reas de la actividad industrial y comercial, son producto de fusiones y adquisiciones previas. La actual ABInbev (la cervecera m\u00e1s grande del mundo) naci\u00f3 en el 2008 como resultado de la fusi\u00f3n entre InBev y Anheuser-Busch, posteriormente se concret\u00f3 la fusi\u00f3n con SABMiller en el 2016, que, a su vez, en el 2005 se hab\u00eda fusionado con Bavaria. A su turno SABMiller fue producto de la adquisici\u00f3n que hizo South African Breweries (SAB) a Miller Brewing en el 2002. Otras transacciones mundialmente conocidas han sido las de Facebook, que adquiri\u00f3 Instagram en el 2010 y a WhatsApp en el 2014. Otro gigante, Microsoft tambi\u00e9n ha sido producto de adquisiciones previas como Skype en el 2011 y LinkedIn en el 2016. Walt Disney Company, adquiri\u00f3 a Pixar en el 2016 y a 21st Century hace dos a\u00f1os.<\/p>\n\n\n\n Los negocios billonarios de fusiones y adquisiciones tienen como todas las transacciones, adem\u00e1s de las conversaciones iniciales, los convenios tentativos previos y los acuerdos b\u00e1sicos sobre los n\u00fameros generales del negocio. Un \u201cingrediente\u201d fundamental para su ejecuci\u00f3n exitosa, es el due diligence, <\/em>t\u00e9rmino del derecho anglosaj\u00f3n y que ha sido mundialmente aceptado en el mundo empresarial y jur\u00eddico. <\/em>Como explica Marcela Castro de Cifuentes, \u201c\u2026uno de los mecanismos m\u00e1s utilizados hoy en d\u00eda en la preparaci\u00f3n de estas transacciones es el de due diligence, conocido en espa\u00f1ol como debida diligencia.\u201d[1]<\/strong><\/a><\/em> El proceso de debida diligencia<\/em>, consiste en una revisi\u00f3n profunda y detallada de las condiciones del negocio en todas sus \u00e1reas operativas, funcionales e hist\u00f3ricas, con un nivel de precisi\u00f3n que abarca listas enormes de temas que hay que comprobar y verificar, para adelantar y llevar a buen suceso la transacci\u00f3n inicialmente convenida.<\/p>\n\n\n\n El due diligence<\/em>, es un mecanismo por medio del cual la compa\u00f1\u00eda objetivo, aquella que se pretende adquirir, le divulga a los posibles compradores toda la informaci\u00f3n relevante, para que estos puedan conocer el negocio e identificar los riesgos, contingencias u oportunidades del mismo. Este trabajo normalmente es llevado a cabo por un equipo de abogados, financieros, comerciales y contadores, entre otros profesionales, para conseguir todos los detalles, asuntos relevantes, recurrentes o hist\u00f3ricos, que han afectado el negocio y que podr\u00edan tener una repercusi\u00f3n presente y futura. Cerrada la transacci\u00f3n b\u00e1sica de n\u00fameros generales de la negociaci\u00f3n, comienza el due diligence, <\/em>para que de acuerdo con los hallazgos encontrados se determine c\u00f3mo se van a asumir las diferentes contingencias, se incluyan nuevas condiciones en el contrato, se abstengan de concretar la transacci\u00f3n o se inicie una nueva ronda de negociaciones, para ajustar las cifras al valor que correspondan con los resultados arrojados por el due diligence<\/em>. Como lo explica PWC, el precio final de la transacci\u00f3n, es ajustado al cuantificar las contingencias encontradas.[2]<\/a><\/p>\n\n\n\n La debida diligencia<\/em> se inicia cuando la intenci\u00f3n de las partes es celebrar un acuerdo final, sujeto al estudio de las revelaciones que haga la compa\u00f1\u00eda objetivo o que profundice la compa\u00f1\u00eda adquirente o absorbente y antes de que se firmen los acuerdos finales.[3]<\/a> Generalmente el due diligence<\/em> viene precedido de un acuerdo de confidencialidad entre los participantes, para asegurarse que la compa\u00f1\u00eda receptora de la informaci\u00f3n guarde estricta reserva, sujeta a penalidades importantes, en caso de vulnerarla. As\u00ed se da la tranquilidad a las partes que la informaci\u00f3n recibida no va a ser usada para finalidades distintas a la transacci\u00f3n negociada, porque recu\u00e9rdese que en estos negocios, las actividades de las empresas involucradas, usualmente est\u00e1n en las mismas \u00e1reas del mundo industrial, comercial o tecnol\u00f3gico y porque en el proceso de debida diligencia<\/em> se accede a informaci\u00f3n privada y muchas veces confidencial y secreta de la empresa que se pretende adquirir.<\/p>\n\n\n\n La profundidad de la debida diligencia<\/em> depende de cada negocio, pues de acuerdo con los intereses del cliente y de la transacci\u00f3n espec\u00edfica, se determinan los aspectos en que se debe profundizar, la brecha temporal a investigar, el valor m\u00ednimo de las contingencias a reportar, la cantidad de contratos sujetos a revisi\u00f3n (cuando hay un sinn\u00famero de empleados o clientes, generalmente se revisa un n\u00famero espec\u00edfico de contratos que sirve de muestra). En Colombia, seg\u00fan el Art\u00edculo 235 de la Ley 222 de 1995, las acciones societarias prescriben en 5 a\u00f1os. Por esto, usualmente la informaci\u00f3n examinada en materia corporativa es con 5 a\u00f1os de anterioridad.<\/p>\n\n\n\n La debida diligencia legal se divide en diversas \u00e1reas del derecho: comercial, laboral, ambiental, regulatorio, cambiario, tributario, litigios, propiedad industrial, activos e inmuebles, corrupci\u00f3n, \u00e9tica y cumplimiento, entre otras. Se diligencia un cuestionario con preguntas relevantes y se le solicita a la empresa objetivo los documentos necesarios para cotejarlas. En una debida diligencia <\/em>legal en temas corporativos, es imperativo solicitar los estatutos y sus reformas, las actas de las reuniones de sus \u00f3rganos sociales, el registro de accionistas, los t\u00edtulos, los acuerdos de accionistas, etc. La empresa objetivo suele \u201csubir\u201d los documentos solicitados a un \u201cData Room\u201d, al que tendr\u00e1n acceso por tiempo limitado \u00fanicamente los involucrados en la transacci\u00f3n. \u00c9ste \u201cser\u00e1 el lugar en el que los encargados de la investigaci\u00f3n examinar\u00e1n toda la documentaci\u00f3n que sea necesaria y que obre en poder de la sociedad para proceder a la elaboraci\u00f3n de informes para el an\u00e1lisis propio por parte del comprador<\/em>\u201d.[4]<\/a><\/p>\n\n\n\n Las conclusiones se plasman en un reporte descriptivo o en uno de contingencias (es mucho m\u00e1s corto y es el m\u00e1s utilizado, pues ahorra costos y tiempo). En el reporte de contingencias, se determina el riesgo encontrado, la gravedad del mismo, y las posibles consecuencias legales y pecuniarias. Tambi\u00e9n es usual, encontrar como anexo al reporte, un listado completo y detallado de los documentos analizados.<\/p>\n\n\n\n En conclusi\u00f3n, con el due diligence<\/em> se busca evaluar preventivamente los posibles riesgos que puede generar una adquisici\u00f3n o fusi\u00f3n empresarial. Con los hallazgos encontrados, la parte interesada puede desistir de realizar la transacci\u00f3n, o continuar con la misma, pero ajustando el precio o exigiendo garant\u00edas adicionales, prerrogativas, seguros o salvedades adicionales y como consecuencia, influir\u00e1n en c\u00f3mo se redactar\u00e1n las representaciones y garant\u00edas y las condiciones del negocio final.<\/p>\n\n\n\n [1]<\/a> Marcela Castro de Cifuentes. \u201cDue Diligence en los Negocios Internacionales<\/em>\u201d. Revista de Derecho Privado de la Universidad de los Andes, Facultad de Derecho, octubre 2000. Disponible en: https:\/\/repositorio.uniandes.edu.co\/bitstream\/handle\/1992\/47353\/due-diligence-negocios-internacionales.pdf?sequence=1<\/a>.<\/p>\n\n\n\n [2]<\/a> Pricewaterhouse Coopers Colombia. Fusiones y Adquisiciones en Colombia. Disponible en: https:\/\/www.pwc.com\/co\/en\/publications\/Fusiones_Adquisiciones_PwCCO.pdf<\/a><\/p>\n\n\n\n [3]<\/a> Andr\u00e9s Acevedo Ni\u00f1o. El riesgo de incurrir en \u201cGun Jumping\u201d en las fusiones y adquisiciones de empresas en Colombia. Disponible en: https:\/\/cienciasjuridicas.javeriana.edu.co\/documents\/3722972\/8233297\/10.+Acevedo-301-356.pdf\/e84f004a-9fba-4669-a79d-6e1698c2c08d<\/a><\/p>\n\n\n\n [4]<\/a> Delvi Law and Finance. \u00bfQu\u00e9 es y para qu\u00e9 sirve una Due Diligence Legal?. Disponible en: https:\/\/delvy.es\/que-es-una-due-diligence-legal\/<\/a><\/p>\n","protected":false},"excerpt":{"rendered":" \u00bfC\u00d3MO SE CONCRETAN LAS TRANSACCIONES MILLONARIAS DE FUSIONES Y ADQUISICIONES? \u00bfC\u00d3MO SE INICIAN ESTOS NEGOCIOS BILLONARIOS? *Publicado en \u00c1mbito Jur\u00eddico: https:\/\/www.ambitojuridico.com\/noticias\/especiales\/la-importancia-de-la-debida-diligencia En el mundo de los negocios y m\u00e1s en las \u00faltimas d\u00e9cadas, son frecuentes las fusiones y adquisiciones entre compa\u00f1\u00edas. 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