Los convenios de custodia compartida se han vuelto usuales en Colombia, siendo los hijos los m\u00e1s afectados en los procesos de separaci\u00f3n. Por lo general, su cuidado y estabilidad quedan bajo la potestad y decisi\u00f3n de los padres, que no siempre proporcionan un entorno estable y amoroso para los ni\u00f1os que en ocasiones son vulnerados, al someterlos a situaciones de riesgo, por dar prevalencia a sus expectativas por encima de los derechos de los hijos.<\/p>\n\n\n\n
En Colombia, las autoridades administrativas y judiciales juegan un papel crucial en la resoluci\u00f3n de disputas de custodia, siendo su obligaci\u00f3n asegurar que los mejores intereses de los ni\u00f1os se cumplan, m\u00e1s a\u00fan cuando los padres no logran ponerse de acuerdo y se evidencie una transgresi\u00f3n de derechos de los hijos. En estos casos, las autoridades administrativas y judiciales pueden ordenar arreglos de custodia compartida, si se considera que es lo mejor para el ni\u00f1o, siempre observando que, en la toma de estas decisiones, prime el inter\u00e9s superior de los ni\u00f1os por encima de cualquier otro.<\/p>\n\n\n\n
Los ni\u00f1os son titulares de derechos fundamentales y sujetos de especial protecci\u00f3n por encima de cualquier otro derecho. La Constituci\u00f3n y los convenios internacionales establecen un principio de inter\u00e9s superior del menor<\/em>, que se traduce en distintas consecuencias, una de ellas, el derecho a ser escuchados en todos los procesos donde se tomen decisiones en lo que est\u00e9n involucrados directamente. La Convenci\u00f3n de las Naciones Unidas[1]<\/a> sobre los Derechos del Ni\u00f1o reconoce que los ni\u00f1os tienen derecho a participar en las decisiones que afecten sus vidas. La edad, la madurez y la capacidad del ni\u00f1o para expresarse, deben tenerse en cuenta al determinar su nivel de participaci\u00f3n, pues a pesar de ser menores de edad y requerir del consentimiento y protecci\u00f3n de los adultos cuentan con voz propia, autonom\u00eda y decisi\u00f3n, que en determinado contexto debe respetarse y prevalecer sobre las consideraciones y deseos de los adultos. Tal como lo consider\u00f3 la Corte Constitucional en su sentencia de 1995: \u201cLos ni\u00f1os no son propiedad de nadie: ni son propiedad de sus padres, ni son propiedad de la sociedad. Su vida y su libertad son de su exclusiva autonom\u00eda\u201d[2]<\/strong><\/a><\/em>. Por ejemplo, un ni\u00f1o peque\u00f1o puede expresar sus preferencias a trav\u00e9s de la terapia de juego, mientras que un ni\u00f1o mayor puede participar en la mediaci\u00f3n o en los procedimientos judiciales, siendo capaces de expresar sus deseos y sentimientos acerca de los arreglos que van a interferir directamente en su calidad de vida y estabilidad emocional.<\/p>\n\n\n\n A pesar de la importancia de promover el inter\u00e9s superior del ni\u00f1o y que se escuche su voz en los procedimientos de custodia, existen desaf\u00edos que deben abordarse. Las barreras legales y culturales pueden limitar su participaci\u00f3n en los procesos de toma de decisiones y los prejuicios contra las perspectivas de los ni\u00f1os tambi\u00e9n pueden estar presentes en los procedimientos de custodia. Adem\u00e1s, puede ser dif\u00edcil evaluar el inter\u00e9s superior del ni\u00f1o, especialmente en casos de abuso o negligencia. Es por ello que, es responsabilidad de las entidades que imparten justicia a favor de los ni\u00f1os y de sus derechos fundamentales, reconocer el derecho que les asiste de ser escuchados, y que su voluntad sea tenida en cuenta, o en caso de no ser argumento suficiente, existan razones de peso y dirigidas siempre al inter\u00e9s superior y no al inter\u00e9s o voluntad individual de alguno de los padres.<\/p>\n\n\n\n El art\u00edculo 44 de la Constituci\u00f3n se\u00f1ala que \u201c[l]a familia, la sociedad y el Estado tienen la obligaci\u00f3n de asistir y proteger al ni\u00f1o para garantizar su desarrollo arm\u00f3nico e integral y el ejercicio pleno de sus derechos.\u201d <\/em>Estas obligaciones, a su vez, deben interpretarse de acuerdo con el principio contenido en el art\u00edculo 3(1) de la Convenci\u00f3n sobre los Derechos del Ni\u00f1o: \u201c1. En todas las medidas concernientes a los ni\u00f1os que tomen las instituciones p\u00fablicas o privadas de bienestar social, los tribunales, las autoridades administrativas o los \u00f3rganos legislativos, una consideraci\u00f3n<\/u> primordial a que se atender\u00e1 ser\u00e1 el inter\u00e9s superior del ni\u00f1o<\/u>\u201d<\/em><\/p>\n\n\n\n Las autoridades deben considerar varios factores para garantizar que se cumplan los mejores intereses del ni\u00f1o, estos factores pueden incluir la relaci\u00f3n de afecto, con la capacidad de cada padre para satisfacer las necesidades del ni\u00f1o y cualquier historial de abuso o negligencia, estado de salud mental, estabilidad emocional e idoneidad para ejercer la custodia. Se deben agotar todas las acciones necesarias que pongan en evidencia si el padre o madre, cuenta con la capacidad psicol\u00f3gica e integridad moral para para satisfacer las necesidades de su hijo.<\/p>\n\n\n\n La comunicaci\u00f3n efectiva entre los padres tambi\u00e9n es crucial para el \u00e9xito de los arreglos de una custodia compartida, quienes tienen la responsabilidad de comunicarse regularmente sobre las necesidades del ni\u00f1o, sus sentimientos, opiniones y cualquier informaci\u00f3n importante que pueda afectar al hijo. Esto puede ayudar a prevenir conflictos y garantizar que ambos padres est\u00e9n al tanto de cualquier cambio o problema que surja (muchas veces la comunicaci\u00f3n entre los padres es nula o t\u00f3xica para conseguir la custodia). Esto con el fin de generar confianza y promover un enfoque colaborativo para la crianza de los hijos. No obstante, en los asuntos en que se debaten asuntos que tienen relaci\u00f3n directa con el ni\u00f1o, debe primar el derecho a ser escuchados respecto del tipo de decisi\u00f3n que se est\u00e9 adoptando, voz que tomar\u00e1 mayor relevancia seg\u00fan la experiencia y conocimiento que tenga el ni\u00f1o sobre la materia objeto de la decisi\u00f3n y su importancia, por tal raz\u00f3n ninguna autoridad puede tomar decisiones en contra de la voluntad del ni\u00f1o sin tener argumentos atenientes a la protecci\u00f3n de su inter\u00e9s prevalente y superior.<\/p>\n\n\n\n La Corte Interamericana de Derechos Humanos ha se\u00f1alado que \u201clos ni\u00f1os y las ni\u00f1as ejercen sus derechos de manera progresiva a medida que desarrollan un mayor nivel de autonom\u00eda personal. En consecuencia, el aplicador del derecho, sea en el \u00e1mbito administrativo o en el judicial, deber\u00e1\u0301 tomar en consideraci\u00f3n las condiciones espec\u00edficas del menor de edad y su inter\u00e9s superior para acordar la participaci\u00f3n de \u00e9ste, seg\u00fan corresponda, en la determinaci\u00f3n de sus derechos\u201d[3]<\/a>.<\/p>\n\n\n\n La custodia compartida puede tener un impacto positivo en los ni\u00f1os cuando se implementa de manera efectiva. Los ni\u00f1os que cuentan con una estabilidad familiar pueden tener relaciones m\u00e1s s\u00f3lidas con ambos padres y sentirse m\u00e1s seguros, tambi\u00e9n pueden beneficiarse de tener acceso al apoyo y los recursos de ambos padres. Sin embargo, la custodia tambi\u00e9n puede ser estresante para los ni\u00f1os si existe un alto nivel de conflicto entre los padres o si uno de los padres no asume su rol de manera responsable e id\u00f3nea y por el contrario con su actuar expone a sus hijos a situaciones de riesgo, vulnerando su derecho a crecer en un ambiente sano, estable y garante. Es por ello que las autoridades deben tomar decisiones donde prevalezca la opini\u00f3n del ni\u00f1o y dicha decisi\u00f3n no puede adoptarse con la sola manifestaci\u00f3n de los padres. La apreciaci\u00f3n de los hechos debe incluir por parte de las autoridades, primordialmente, la voz del ni\u00f1o. En conclusi\u00f3n, el bienestar de los ni\u00f1os siempre debe ser la m\u00e1xima prioridad cuando se trata de arreglos de custodia, evitando tener un impacto negativo en los menores, causando angustia emocional, interrumpiendo la estabilidad y aumentando los conflictos entre los padres. Es hora de un cambio progresivo en la forma en que abordamos los convenios de custodia compartida, centr\u00e1ndonos en el inter\u00e9s superior del menor y su voz, en los procesos donde se tomen decisiones que los afecten directamente, fomentando la crianza compartida en colaboraci\u00f3n. Cambiar el enfoque de los derechos de los padres al inter\u00e9s superior del ni\u00f1o cuando se trata de arreglos de custodia es fundamental para lograr un cambio que se dar\u00e1 de manera sucesiva, para alentar arreglos de crianza compartida colaborativos y cooperativos que prioricen las necesidades del ni\u00f1o, permitiendo flexibilidad en los arreglos de custodia para satisfacer las necesidades cambiantes del menor y la familia.<\/p>\n\n\n\n